如何认定公司实际控制人（汪兴平）-工商资讯网

　　公国法及公国法国法注解正在多处规则了公司控股股东和现实统造人使用对公司的统造损害公司优点的职守，如使用公司为本身担保损害公司优点、通过联系交往损害公司优点、清理弗成动或乱行动损害公司优点，抽逃或协帮抽逃出资损害公司优点等等；证券法及相应证券交往所的证券交往规矩对公司现实统造人样板行使对公司的统造权做出了规则。那么，什么是公司现实统造人？公司现实统造人应怎么认定？等等，本文将对此予以梳理。

　　狭义的公司现实统造人与广义的公司现实统造人公司现实统造人这一称谓，正在分另表语境下有分另表寓意，判袂是指不是公司的股东但对公司有现实统造力的主体和席卷公司股东正在内的扫数对公司有现实统造力的主体，前者是庄重的公国法国法用语，后者更多见于人们的白话，但也常涌现正在少少部分规章和营业规矩中，越发是涉及证券商场的事情。

　　狭义的公司现实统造人公国法第二百一十六条规则，“控股股东，是指其出资额占据限职守公司血本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东

　　;出资额或者持有股份的比例固然不敷百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议出现强大影响的股东。”“现实统造人，是指虽不是公司的股东，但通过投资联系、契约或者其他支配，可以现实摆布公司手脚的人。”通过该界说咱们可能得出以下几点结论：

　　公国规则则的公司现实统造人不行是公司股东，但对公司手脚有统造力，此为国法上狭义的公司现实统造人；

　　公司控股股东，席卷持股进步50%的绝对控股股东，也席卷持股不敷50%，但席卷通过股权之表决权对公司手脚可以出现强大影响的相对控股股东，不是直接或间接通过股权表决权而是通过其他的契约支配对公司举办统造的，未规则为公司的控股股东。正在狭义的公司现实统造人的观念里，绝对控股股东和相对控股股东都不是公司的现实统造人，属于公司的控股股东。

　　公国法的控股股东和现实统造人观念存正在一个国法裂缝，即是假设公司的某一股东，非论其是不是公司的第一大股东，只消其对公司的统造并不是通过其股权的表决权而是通过契约或其他体例告竣统造的，则该股东既不行认定为公司的控股股东，也不行认定为公司的现实统造人。然而，该国法裂缝正在实务中可通过举轻明重或类推的体例对股东侵吞公司优点的手脚参照控股股东或现实统造人的规则予以规造，于是，虽有国法裂缝，但基础于国法合用无碍。

　　公司的控股股东或者公司的现实统造人，两者有一个合伙的本色特性，即是他们直接或间接完成了对公司手脚的现实统造。

　　订正的狭义公司现实统造人深圳证券交往所的《中幼企业板上市公司控股股东、现实统造人手脚指引》合于现实统造人的界说分别于上面狭义的公司现实统造人的界说，其第三条规则，“本指引所称控股股东是指直接持有公司股本总额

　　50%以上的股东；或者持有股份的比例固然不敷50%，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东大会的决议出现强大影响的股东。”第四条规则，“本指引所称现实统造人是指虽不直接持有公司股份，或者其直接持有的股份达不到控股股东条件的比例，但通过投资联系、契约或者其他支配，可以现实摆布公司手脚的天然人或法人。”该规则的现实统造人观念对照靠近公国法的规则，而且补充了公国规则则中脱漏的那一个人公司现实统造人的国法裂缝，从逻辑学来说，该规则比公国法的规则更科学。国务院国资委订定的《企业国有资产交往监视拘束手段》将国有控股企业和国有现实统造企业举办了划分，这一划分也是对狭义公司现实统造人这一观念的订正。正在其第四条中将当局部分、机构、工作单元、简单国有及国有控股企业直接或间接持股比例进步

　　50%即国有血本绝对控股的企业认定为国有控股企业，将上述机构持股比例未进步50%，但为第一大股东，而且通过股东契约、公司章程、董事会决议或者其他契约支配可以对其现实摆布的企业即国有血本相对控股的企业认定为国有现实统造企业，该企业被认定为第一大股东的现实统造企业，而正在公国法层面这类企业应认定为属于第一大股东的相对控股企业。即唯有国有血本绝对控股的国有企业称为国有控股企业，国有血本相对控股的企业则称为国有现实统造企业，然而，需求留心的是，国资委的上述部分规章和认定例则，只合用于国有企业的现实统造人的认定，不拥有对扫数公司型主体的普适功能，好比国有企业通过契约支配或者其他支配现实统造的企业，但国有企业不是被统造的企业的股东，则该企业不行认定为国有现实统造的企业，因而，国有现实统造企业的条件务必是统造人工被统造企业的国有股东。3

　　、广义的公司现实统造人证监会对上市公司的现实统造人的认定较为广泛，相当于将控股股东和狭义的现实统造人都称为公司现实统造人，现实统造人的合伙特色是对上市公司的手脚有现实统造感化。《上市公司收购拘束手段》第八十四条规则，“有下列情况之一的，为具有上市公司统造权：

　　(一)投资者为公司持股50%以上的控股股东；(二)投资者可能现实摆布上市公司股份表决权进步30%；(三)投资者通过现实摆布上市公司股份表决权可以确定公司董事会折半以上成员选任；(四)投资者依其可现实摆布的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议出现强大影响；(五)中国证监会认定的其他情况。”故这里的现实统造人，现实将公国规则则的控股股东和现实统造人全数认定为公司的现实统造人，非论其身份是否为股东，比拟较于公国法和企业国有资产交往监视拘束手段，该规则的现实统造人的范畴最广。

　　规则公司现实统造人的道理固然对现实统造人的称谓有上述狭义和广义的区别，但正在惩罚联系公司胶葛的国法实务中并无本色的区别。国法和部分规章之于是要规则公司现实统造人，本色正在于公司现实统造人假如不是公司的挂号股东，其或许属于公司的影子股东。看待影子股东，非论其接纳何种局面，只消其对公司实行了失当统造并损害了公司优点，其就要坊镳损害公司优点的股东相似对公司、公司其他股东、公司债权人继承相应的职守，因而，样板公司的现实统造人的统造手脚每每是与样板控股股东失当行使行使股东权益正在沿途规则，好比公国法第十六条“公司为公司股东或者现实统造人供给担保的，务必经股东会或者股东大会决议。前款规则的股东或者受前款规则的现实统造人摆布的股东，不得参与前款规则事项的表决。该项表决由出席聚会的其他股东所持表决权的过折半通过。”

　　第二十一条“公司的控股股东、现实统造人、董事、监事、高级拘束职员不得使用其联系联系损害公司优点。违反前款规则，给公司酿成耗费的，应该继承补偿职守。”公国法国法注解二第十八条“上述情况系现实统造情面由酿成，债权人主意现实统造人对公司债务继承相应民事职守的，公民法院应依法予以援帮。”第十九条“有限职守公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，以及公司的现实统造人正在公司结束后，恶意处理公司资产给债权人酿成耗费，或者未经依法清理，以乌有的清理讲演骗取公司挂号组织统治法人刊出挂号，债权人主意其对公司债务继承相应补偿职守的，公民法院应依法予以援帮。”公国法国法注解三第十四条“股东抽逃出资，公司或者其他股东央浼其向公司返还出血本息、协帮抽逃出资的其他股东、董事、高级拘束职员或者现实统造人对此继承连带职守的，公民法院应予援帮。公司债权人央浼抽逃出资的股东正在抽逃出血本息范畴内对公司债务不行了债的个人继承增加补偿职守、协帮抽逃出资的其他股东、董事、高级拘束职员或者现实统造人对此继承连带职守的，公民法院应予援帮

　　;抽逃出资的股东曾经继承上述职守，其他债权人提出雷同央浼的，公民法院不予援帮。”综上，国法和部分规章规则公司现实统造人的道理苛重正在于样板公司现实统造人对公司的统造手脚，样板公司的法人解决，更好地守卫公司中幼股东和公司债权人的优点。

　　现实统造人是缘于对公司的统造而被界定为公司的现实统造人。何为统造，国法并未作规则，可资参考的有上海、深圳证券交往所的股票上市规矩中的规则：《深圳证券交往所股票上市规矩》“统造：指有权确定一个企业的财政和筹划策略，并能据以从该企业的筹划举动中获取优点。”《上海证券交往所股票上市规矩》“统造：指可以确定一个企业的财政和筹划策略，并可据以从该企业的筹划举动中获取优点的形态。拥有下列情况之一的，组成统造：

　　可以直接或者间接行使一个公司的表决权多于该公司股东名册中持股数目最多的股东可以行使的表决权；3.

　　通过行使表决权可以确定一个公司董事会折半以上成员录取；”同样，看待上市公司组成现实统造的认定，证监会正在《初度公然辟行股票并上市拘束手段第十二条“现实统造人没有产生改观”的剖析和合用——证券期货国法适蓄志见第

　　1号》中作出领会答，该私见第一条看待眷注现实统造人的道理举办了证明，“因为公司统造权往往可以确定和本色影响公司的筹划宗旨、计划和筹划拘束层的任免,一朝公司统造权产生改观,公司的筹划宗旨和计划、构造机构运作及营业运营等都或许产生强大改观,给刊行人的继续开展和继续剩余才略带来强大不确定性。”其第二条对公司统造权的本色及判决的准则举办了证明，“公司统造权是可以对股东大会的决议出现强大影响或者可以现实摆布公司手脚的职权,其渊源是对公司的直接或者间接的股权投资联系。因而,认定公司统造权的归属,既需求审查相应的股权投资联系,也需求遵照个案的现实境况,归纳对刊行人股东大会、董事会决议的本色影响、对董事和高级拘束职员的提名及任免所起的感化等成分举办明白判决。”总体而言，看待现实统造人的判决应本委本色重于局面的规则，判决某一主体是否对公司的手脚实行了统造。《中幼企业板上市公司控股股东、现实统造人手脚指引》第十九条对失当统造举办了陈列式规则，也有帮于对何为统造的剖析，“控股股东、现实统造人应该包管上市公司职员独立，不得通过以下体例影响上市公司职员独立：

　　二)通过行使投票权以表的体例局限上市公司董事、监事、高级拘束职员以及其他正在上市公司任职的职员奉行职责；(

　　三)委任上市公司总司理、副总司理、财政负担人或董事会秘书正在本公司或其统造的企业承担除董事、监事以表的职务；(

　　四)向上市公司总司理、副总司理、财政负担人或董事会秘书等高级拘束职员支出薪金或其他酬报；(

　　五)无偿条件上市公司职员为其供给任事”。由此，涌现以下境况的一种应可认定公司存正在现实统造人：（一）股东或其合伙体持有公司股权

　　50%以上的表决权；（二）股东或其合伙体虽持有的公司股权表决权不敷50%，但其统造了公司50%以上的董事会成员；（三）股东或其合伙体持有公司的表决权以及公司董事会的表决权都不敷50%，但其通过对公司筹划拘束层的统造摆布着公司的财政举动和筹划拘束举动，席卷对公司董事或高级拘束职员的提名及任免起确定性的感化。笔者以为，就母子公司而言，假如母公司将子公司纳入其人事拘束的范畴并完成了对子公司的人事拘束，则母公司认定为子公司的现实统造人的或许性就对照大。反之，对一家上市公司若认定为无现实统造人，需同时知足以下要求：（一）股权构造分离，不存正在持股

　　50%以上的控股股东；（二）不存正在现实摆布公司股份表决权进步30%的境况；（三）单个股东无法统造股东大会；（四）单个股东无法统造董事会；（五）股东间无类似行径契约；（六）单个董事、高级拘束职员无法摆布公司强大财政和筹划计划。同时基于公司的现实境况判决，才可能得出无现实统造人的结论。

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