有关部门企业对草案涉外劳务派遣问题意见

　　2006年2月9日，法工委邀请相闭部分和企业召开漫说会特意就劳动合同法(草案)中相闭涉表劳务役使题目听取主见。现将相闭情状简报如下：

　　目前我国的涉表劳务役使大要有两块，一是为表国企业、表国社会大伙和国际结构的驻华代表机构役使劳务职员，一是为境表雇主役使劳务职员，即对表劳务互帮。

　　中国境内的涉表劳务役使苛重会合正在表企、表事、表航三大涉表任职界限，苛重是为表国及台、港、澳区域的经济结构和企业的正在华商务代表机构，表国驻华使馆、领馆、共同国及境表媒体驻华机构，表国航空公司正在华常设机构，以及“三资企业”供给百般人力资源任职。据统计，2005年涉表任职行业的筹备情状是：1.现有行业协会会员单元：111家；2.任职表商驻华常设机构和三资企业：4.2万余家；3.派出、任人员工总数：约65万人，占表派劳务职员总数的50％阁下；4.向海表输出劳务：1.2万人；5.全行业买卖收入：230亿元公民币。

　　正在中国境内的涉表劳务役使中，劳务役使公司与用工单元签署劳务合同(商务合同)，商定两边应向劳动者接受的权力和负担，是劳务役使公司与员工树立劳动相闭的基本和条件，保护劳动合同的实质奉行。劳务役使公司与役使员工签署劳动合同，商定役使限期及使命岗亭。正在相持劳务合同悉数奉行的同时，相持劳务合同和劳动合同各自独立奉行的规矩。要是用工单元违约，劳务役使公司先行奉行劳动合同，再向用工单元追偿失掉。

　　为境表雇主役使劳务职员是涉表劳务役使的另一种体例，又称对表劳务互帮。我国的对表劳务互帮始于上世纪80年代初，最初是通过对表承包工程、对表帮帮项目发动的。对表劳务互帮是我国向境表役使劳务的苛重渠道。

　　截至2005岁终，我国对表劳务互帮累计竣工买卖额356.1亿美元，签署合同额403.6亿美元，派出百般劳务职员346.6万人次。别的，其他渠道也派出了少少劳务职员，但数目有限，占通过对表劳务互帮渠道向境表派出劳务职员的7％。目前，经商务部同意的对表劳务互帮企业共有434家，可能直接为境表雇主供给劳务职员。经商务部同意的对表承包工程企业共有近2000多家，可能向其对表签约的境表承包工程项目役使所需的劳务职员。

　　正在施行对表劳务互帮项目时，筹备公司、境表雇主和劳务职员辞别签署合同，昭着各自的义务和负担。筹备公司与境表雇主签署《供给劳务合同》，筹备公司与劳务职员签署《劳务役使合同》，劳务职员与境表雇主签署《劳动合同》(《雇佣合同》)。三份合同的苛重条目和实质相仿，从而完毕互帮三方协同参预，确凿保护劳务职员的合法权利。与境内涉表劳务役使区其余是，正在对表劳务互帮中劳务职员直接与境表雇主签署劳动合同，中国对表劳务互帮企业苛重通过对表承包工程、对表帮帮项目发动对表劳务互帮，并为劳务职员供给培训、协帮执掌出境手续并供给后期办理等任职，收取肯定的任职用度，不与劳务职员产生劳动相闭。

　　依据我国相闭规则，对表劳务互帮企业的注册本钱不得低于500万元公民币(中西部区域不得低于300万元)，并以总额不得低于100万元公民币为程序交纳对表劳务互帮备用金(西部区域不得低于90万元公民币)。

　　1.闭于备用金的规则。草案第十二条规则劳动力役使单元“应该正在省、自治区、直辖市公民当局劳动保护主管部分指定的银行账户中以每一名被役使的劳动者不少于5000元为程序存人备用金。”少少表企任职企业以为，因为企业的人力资源每每活动，以每一名劳动者为征缴单元来修立备用金，就会造成备用金经常上交和退还。这给劳务役使企业的内部办理使命和劳动部分的征缴使命酿成极大的承担。第一，草案的这款规则容易导致劳动力役使单元规避法令，将5000元备用金间接或障翳的转嫁到急需求职的劳动者身上；第二，正在劳动争议中，劳动力役使单元实质赔付的数额往往大于5000元，尤其倒霉于偏护劳动者的合法权利；第三，关于少少范畴较大的劳动力役使单元，每年都需求将数亿资金存入指定账户，将极大的影响企业和一共行业的资金周转；第四，专项资金的办理和监视也是一个需求思索的题目。大局限企业都创议裁撤这款规则，对备用金的总额设定一个下限。

　　2.第四十条规则：“劳动者被役使到采纳单元使命满一年，采纳单元不停运用该劳动者的，劳动力役使单元与劳动者订立的劳动合同终止，由采纳单元与劳动者订立劳动合同，采纳单元不再运用该劳动者的，该劳动者所正在岗亭不得以劳动力役使体例运用其他劳动者。”有的企业以为，第四十条的规则不契合暂时企业劳务用工的实质，也倒霉于劳务役使行为的平常发展，极大的节造了用人单元的灵敏用工自决权和劳动者正在就业中的自发采取权，创议裁撤这款规则。别的，尚有的企业提出，遵从此规则，为表航役使雇员将产生以下题目：第一，因为民航行业的非常性，恳求企业肃穆按规则采取从业职员，脱离了中国役使单元，表航正在华机构很难做到按当局恳求对员工举办掌控办理；第二，各表航正在京机构聘请的雇员不多，表航不不妨增设特意的劳感人事办理机构来办理雇员；第三，要是恳求表航与中国员工签署劳动合同，将极大的节造和削减他们的正在华用工人数；第四，要是少少筹备范畴幼的表航公司直接与劳动者签署劳动合同，则更难偏护劳动者的优点；第五，表包企业人力资源办理和薪酬办理已是国有大型企业用人的新体例，很多中国航空公司已对局限工种施行这种办理，草案第四十条是对这种新体例的否认，违反劳动力商场的成长趋向。

　　3.闭于表国企业正在华代表机构用人权。草案第六十四条规则：“表国企业、表国社会大伙和国际结构的驻华代表机构正在中国境内与劳动者树立劳动相闭，订立奉行劳动合同，参照本法奉行。”有些企业以为，表国公司正在中国境内设立的代表机构不拥有法人资历，没有独立的注册本钱，不行独立接受法令义务，将其确定为独立的用工主体，不妨会导致劳动者的权利得不到实时有用的保护，与公公法、表商投资企业法相冲突。2005年2月劳动和社会保护部还正在《闭于表国使领馆雇佣中国公民相闭题方针复函》中重申“表国驻华社派遣表机构不行直接与中国劳动者树立劳动相闭、订立劳动合同”，“表国驻华社派遣表机构聘请中国雇员，应根据现行法令规则，由社交职员任职机构役使雇员，代办社会保障工作。”创议节造表国企业正在华代表机构的直接用人权。

　　4.境内劳务役使和境表劳务役使的划分。有的部分同道提出，向境表役使劳务职员不实用于劳动合同法，原故如下：第一，对表劳务互帮筹备公司与劳务职员不组成劳动相闭。正在对表劳务互帮相闭中，与劳务职员产生劳动相闭的是境表雇主，而非对表劳务互帮筹备公司；第二，劳动合同法闭于劳务役使的资历程序、备用金等的规则倒霉于我国对表劳务合功课务的成长；第三，我国劳动合同法无法调动境表产生的劳动相闭，正在向境表役使劳务的情状下，劳动合同法的的确规则无法操作。

　　1.闭于用人单元内部规章轨造的拟定圭臬。草案第五条第二款规则：“用人单元的规章轨造涉及劳动者亲身优点的，应该经工会、职工大会或者职工代表大斟酌酌通过，或者通过平等商榷作出规则。”有的以为，规章的订立行为用人单元的一项筹备自决权，不宜成为民主表决或者团体商榷的实质，只消该规章轨造的实质与法令准则和团体合同不产生冲突，就应当有用。创议将该款改为：“用人单元的规章轨造涉及劳动者亲身优点的，应该包罗工会、职工大会或者职工代表大会的主见。”

　　2.闭于限期不明的劳动合同。草案第九条第二款规则：“已存正在劳动相闭，不过用人单元与劳动者未以书面款式订立劳动合同的，除劳动者有其他的笑趣吐露表，视为用人单元与劳动者仍旧订立无固定限期劳动合同。”有的以为，目前无固定限期劳动合同的废除存正在很大节造，将限期不明的劳动合同(劳动相闭)一律视为订立了无固定限期的劳动合同，过问了用人单元的用工自决权。创议对未昭着的确限期的劳动合同和未能以书面体例确立的原形劳动相闭，由劳动相闭两边平等商榷来确认合同的的确限期，商榷不行，视为该合同限期为一年。

　　3.闭于劳动合同的试用期。草案第十三条规则：“非时间性使命岗亭的试用期不得赶过1个月，时间性使命岗亭的试用期不得赶过2个月，高级专业时间使命岗亭的试用期不得赶过6个月。”“统一用人单元与统一劳动者只可商定一次试用期。”有的以为，该条对试用期的上限规则的太短，不敷以让用人单元对劳动者是否适合正在本单元使命做出无误占定。而“只可商定一次试用期”的规则没有充溢思索到用人单元正当的用工权力，要是该劳动合同重订时使命岗亭产生改观，用人单元就需求从头稽核劳动者是否适合新的使命，此时应该同意再设定一个试用期。